(1) 这里存在两种情况：
1、检察院认为不构成正当防卫，以故意伤害罪、故意杀人罪、过失致人死亡罪、过失致人重伤罪起诉；被告人及其辩护人认为构成正当防卫，这时就需要法庭对事实认定后作出相应的判决。
2、属于防卫过当，检察院以相应的过失罪起诉。（正当防卫超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚）；而被告人及其辩护人认为构成正当防卫，这时也需要法庭对事实认定后作出相应的判决。
以上两种情况都需要法庭作出最终的判决以确定被告是否构成正当防卫。只有在事实清楚、法律关系明确检察院认为构成正当防卫，他才会作出不起诉的决定，这时就不会在法庭上接受审判。
正当防卫的误区。特别需要指出的是，大致有以下10种行为不属于正当防卫：
1、打架斗殴中，任何一方对他人实施的暴力侵害行为。两人及多人打架斗殴，一方先动手，后动手的一方实施的所谓反击他人侵害行为的行为，不属于正当防卫。
2、对假想中的不法侵害实施的所谓“正当防卫”行为。不法侵害必须是在客观上确实存在，而不是主观想象的或者推测的。
3、对尚未开始不法侵害行为的行为人实施的所谓“正当防卫”行为。
4、对自动停止，或者已经实施终了的不法侵害的行为人实施的所谓“正当防卫”行为。
5、不是针对正在进行的不法侵害者本人，而是无关的第三者的所谓“正当防卫”行为。
6、不法侵害者已被制伏，或者已经丧失继续侵害能力时的所谓“正当防卫”行为。
7、防卫挑拨式的所谓“正当防卫”行为。即为了侵害对方，故意挑逗他人向自己进攻，然后借口正当防卫加害对方。
8、对精神病人或者无刑事责任能力的未成年人的侵害行为实施的所谓“正当防卫”行为。
9、对合法行为采取的所谓“正当防卫”行为。公安人员依法逮捕、拘留犯罪嫌疑人等合法行为，嫌疑人不得以任何借口实行所谓的“正当防卫”。对紧急避险行为也不能实行正当防卫。
10、起先是正当防卫，但后来明显超过必要限度造成重大损害的行为。此种行为，法律称为“防卫过当”，不属正当防卫的范畴（出现刑法第二十条第三款规定的情况例外）。
(2)这里存在多种情况：
首先需要明确，在法庭接受审判必须先由检察院起诉，检察院会以具体的罪名起诉，以下是几种可能的情况：
1、检察院认为不构成正当防卫，以故意伤害罪、故意杀人罪、过失致人死亡罪、过失致人重伤罪起诉；被告人及其辩护人认为构成正当防卫，这时就需要法庭对事实认定后作出相应的判决。
2、属于防卫过当，检察院以相应的过失罪起诉。（即防卫行为超出了必要的限度）；而被告人及其辩护人认为构成正当防卫，这时也需要法庭对事实认定后作出相应的判决。
以上两种情况都需要法庭作出最终的判决以确定被告是否构成正当防卫。
只有在事实清楚、法律关系明确检察院认为构成正当防卫，他才会作出不起诉的决定，这时就不会在法庭上接受审判！
(3) 正当防卫致人伤亡也要上法庭接受审判，这是防卫过当造成的。
《刑法》第二十条规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
(4) 那可能是防卫行为超过必要的限度了，简称防卫5261过限，即防卫过当，应当负刑事责任。详见刑法：
第二十条 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
(5) 因为只有法庭才有权利认定你是不是正当防卫，其他人或机关没这个资格认定。
如果认定是正当防卫，无罪释放。不是正当防卫，就可能会以故意伤害罪或者故意杀人罪判刑了。
请问怎么的防卫才不会算是防卫过当？
(1) 不超过必要限度的防卫属于正当防卫。
至于不超过必要限度如何让把握，实践中式较为难把握的。“对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。"
这是无限防卫权。也就是说对于正在进行的上述犯罪，即使造成侵害人死亡的也不用服刑事责任。
防卫过当造成伤害后果的，应当承担刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
关于防卫过当的刑事责任，防卫过当构成犯罪，应当承担刑事责任，防卫过当的刑事责任主要有以下两个方面的内容：
1、定罪
防卫过当不是具体的独立的罪名，它只是表明防卫行为的性质，对构成何罪没有决定性的影响，刑法也没有专门条款规定防卫过当的罪名和具体适用的法定刑，因而不能定所谓的“防卫过当罪”。
应在罪名前冠以防卫过当加以限制，如“防卫过当过失致死罪”、“防卫过当致人重伤罪”等，以示区别于一般的犯罪，这种做法也没有充足的合法性和必要性，使罪名的表达徒添蛇足，应当根据防卫人的主观上的罪过形式及客观上造成的具体危害结果，
触犯了刑法分则哪个条款规定的罪，就按哪一条的罪名定罪，如防卫人过失造成不法侵害重伤、死亡的，则分别定为过失重伤罪或者过失致人死亡罪。
如防卫人基于间接故意造成不法侵害人伤害、死亡的，则分别定为故意伤害罪和故意杀人罪。防卫过当，只是作人应当减轻或者免除处罚的量刑情节考虑。
2、量刑
对于防卫过当的量刑，刑法第20条第2款规定，“应当减轻或者免除处罚”。至1653于在什么情况下减轻处罚，什么情况下免除处罚，刑法没有明文规定。
根据司法实践，对防卫过当行为裁量减轻或者免除处罚时，应综合考虑以下情况：
（1）防卫行为的起因；
（2）防卫所保护利益的性质；
（3）防卫过当所明显超过限度的程度及造成危害的轻重；
（4）防卫人主观上的罪过形式及当时的处境；
（5）造成防卫过当的原因。
对防卫过当的犯罪人，在处理时应当正确适用刑法分则的有关条款，依法酌情减轻或者免除处罚。从审判实践看，对防卫过当致人重伤或者死亡，构成过失致人重伤罪或者过失致人死亡罪的，分别按照刑法典第235条和233条规定的相应量刑幅度减轻处罚；
如果具备缓刑条件，可以使用缓刑；如果犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，应当免除处罚。对于构成故意伤害罪或者故意杀人罪的，分别按照刑法典第234条和第232条规定的相应量刑幅度应当减轻处罚；如果具备缓刑条件的，可以适用缓刑；如果情节轻微不需要判处刑罚，应当免除处罚。
参考资料来源：百度百科-防卫过当
(2) 1.依照法律规定来说，不超过必要限度的防卫属于正当防卫。至于不超过必要限度如何让把握，实践中式较为难把握的。“对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。" 这是无限防卫权。也就是说对于正在进行的上述犯罪，即使造成侵害人死亡的也不用服刑事责任。2.所谓的防卫过当一般来说，生命权大于身体权，身体权大于财产权。也就是说对于人的生命来说是最重要的，如果对方只是要伤害你的财产或身体的某个部分那么你杀死他了，就属于防卫过当。3.对于你所说的他想打你的头，也要看他出于什么动机，使用的什么工具，才好判断怎么样的防卫不是过当的。
(3) 防卫过当造成伤害后果的，应当承担刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
(4) 防卫只要不超过必要的限度，就属于正当防卫。
为什么美国没有防卫过当罪
(1) 因为美国有超过30个州有“不退让法”。根据这项法律，民众在与他人发生对抗时无需选择退让，可在认为生命安全遭受威胁时使用致命武力，这种情况下杀人被认为是自卫。所以美国没有防卫过当罪。
在美国，法律规定一个人可以名正言顺地使用武力自卫，有合理理由相信非法的威胁，没有义务先撤退。这个概念只适用于保卫家庭或车辆，或者适用于所有合法占用的地方。根据这些法律的概念是有道理的，一个人在某些情况下，使用致命武力，“自我防卫”或“坚守阵地”法律将是一个免除刑事指控和民事诉讼。
法律上一个人有没有责任或其他要求放弃所在的地方是，他有权利抵抗加害者。在这样的法律，也没有责任撤退。可能仍然存在其他限制，如在公共场合，一个人携带枪械必须以合法的形式，无论是隐蔽或公开。
(2) 美国并没有正当防卫还是防卫过当的说法，大多数州的刑法坚持的是“不退让法”（Stand your Ground），可以翻译为“就地防卫法”。
美国有超过30个州有“不退让法”。根据这项法律，民众在与他人发生对抗时无需选择退让，可在认为生命安全遭受威胁时使用致命武力，这种情况下杀人被认为是自卫。
美国是英美法系的国家，与法德的大陆法系及中国大陆的社会主义法系不同。采取的是案例判决，所以你仅仅描述这个情景是无法做出判决的，要视你所在州市的继往案例来确定。
但有几个内容是需要确定的：一是你有无确实证据证明你人身有受到伤害的可能。二是开枪是否是你制止伤害的唯一方式。三是开枪致人死亡是否是你制止伤害的必要条件。
(3) 防卫过当本身就不是一个罪名，怎么可能有防卫过当罪？
(4) 美国是英美法系的国家，与法德的大陆法系及中国大陆的社会主义法系不同。采取的是案例判决，所以你仅仅描述这个情景是无法做出判决的，要视你所在州市的继往案例来确定。但有几个内容是需要确定的：一是你有无确实证据证明你人身有受到伤害的可能。二是开枪是否是你制止伤害的唯一方式。三是开枪致人死亡是否是你制止伤害的必要条件。
(5) 你不防卫你就game over了
本文地址：www.yungou668.com/a/grfsjq/598.html